El uso competitivo de los Acuerdos Marco para la compra de medicamentos y productos sanitarios

La Autoridad Catalana de la Competencia ha confeccionado una Guía en la que se pone una mayor atención en la prevención y detección de la colusión que pueda derivarse entre los acuerdos marco y la competencia.

Si bien los acuerdos marco están previstos desde el punto de vista de la racionalización técnica de la contratación, abaratando y simplificando los costes del proceso de licitación, en ocasiones pueden provocar efectos negativos sobre la competencia.

El cierre temporal del mercado al que da lugar la celebración de los acuerdos marco y de sus contrataciones derivadas propicia un entorno favorable para la colusión.

Se dan una serie de recomendaciones con carácter preventivo:

1. • Definición clara y precisa de los términos y objeto del acuerdo marco.
2. • Duración corta de los acuerdos marco y utilización limitada de prórrogas.
3. • Uso del procedimiento de adjudicación abierto en el acuerdo marco.
4. • Valoración del uso de la subasta electrónica en la contratación derivada.
5. • Valoración del uso del fraccionamiento en lotes de los productos o servicios objeto de los acuerdos marco o de la contratación derivada.
6. • Valoración de la participación en los acuerdos marco y contrataciones derivadas posteriores de diversas empresas competidoras mediante la creación de uniones temporales de empresas.

Aun y así las distintas formas de colusión en el ámbito de la licitación pública son de difícil detección.

Como consecuencia, los distintos organismos de Generalitat de Catalunya que participan en la contratación pública tratan de tomar medidas, como, por ejemplo, la creación de bases de datos con toda la información contenida en los contratos derivados de un mismo acuerdo marco (retirada de ofertas, existencia de uniones temporales de empresas, …) con el fin de identificar patrones de comportamiento recurrentes que puedan constituir indicios de una posible colusión.

Las formas más habituales de colusión, son:

1. • Las ofertas de resguardo (cover bidding), que se diseñan con la finalidad de simular una competencia auténtica: las empresas presentan ofertas más elevadas o inaceptables en términos económicos o técnicos en relación con la que presenta el ganador designado por el acuerdo de colusión.
2. • La eliminación de ofertas (bid supression), que es la estrategia en la cual una o más empresas aceptan abstenerse de presentar una oferta o retirarla, de manera que se adjudique la licitación al ganador designado por el acuerdo. Asimismo, las empresas podrían presentar una oferta conjunta cuando la podrían haber formulado por separado.
3. • La rotación de ofertas (bid rotation), según la cual las empresas se «reparten» por turnos cuál de ellas será la ganadora.

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NOTA.- Sara Castelo Ruano es abogado, socia fundadora de Tesera de Hospitalidad, una consultora independiente, con sede en Madrid, pionera en ofrecer asesoramiento legal, auditorías de procesos, formación y servicios de colaboración a los departamentos de licitaciones tanto de los órganos de la Administración Pública Sanitaria como de sus proveedores.